Giurisprudenza "creativa" e prevedibilità del “diritto giurisprudenziale”

Il dibattito sulla "creatività" della giurisprudenza ricalca quello, ancora più risalente, riguardante il rapporto tra giudice e legge, che, a sua volta, si gioca sul terreno dell'affermazione della salvaguardia del principio di legalità (art. 101, 2° comma, Cost.). Invero, la giurisprudenza parla attraverso decisioni che nascono da casi concreti, non attraverso provvedimenti a carattere generale e astratto, anche quando istituzionalmente a essa è riservato un ruolo nomofilattico. Per questo motivo, per un verso, la "creatività" riguarda solo la produzione di precedenti giudiziari, per un altro, la giurisprudenza non può considerarsi fonte del diritto. Allo stesso tempo, un sistema fondato sulla prevedibilità dei precedenti giurisprudenziali assicura stabilità e affidamento, senza, però, contraddire la dimensione dello sviluppo connaturata del precedente e la libertà di ciascun giudice di discostarsi da esso.